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宋阳：论国际商事惯例（习惯）中的主观要素
【作者】宋阳
【作者单位】河北大学
【文章摘要】
国际商事惯例（习惯）的构成要件是国际商法学重要的基础理论问题。一般认为，若欲对当事人产生约束力，惯例（习惯）必须满足客观要件即一致和反复的行为以及主观要件即“法律确信”这两方面要求。但目前国内外学界对于惯例（习惯）的主观要件认识不足、界定模糊，在惯例（习惯）的识别层面出现了“去主观化”的理论趋势。这种理论在很大程度上模糊了国际商事惯例（习惯）与不具有约束力的通例之间的界限，赋予裁判者过多自由裁量权限，破坏法律规则适用的统一效果，进而破坏当事人的合理预期，减损司法裁判的可预测性。鉴此，应当继续坚持国际商事惯例（习惯）的主观要件理论。与此同时，在司法实践中应当以专家证言为切入点，引入基于批判反思态度的考虑因素，作为国际商事惯例（习惯）约束力的承认规则和判定标准，精准构建国际商事惯例（习惯）的新“法律确信”理论。
【关键词】商事惯例（习惯） 法律约束力 法律确信 批判反思态度
【年，卷(期)】 2019 年 第（2）期
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